Опубликовано Постановление Девятого Арбитражного апелляционного суда города
Москвы по апелляционной жалобе ЗАО «Р-Фарм», ЗАО «Аптека-Холдинг», ООО
«Медикал лизинг-консалтинг», ООО «Виренд Интернейшнл», ООО «МАНАС МЕД»,
ООО «Эдвансд Трейдинг», ОАО «Фармасинтез», "ДиМедика" и др. По самому делу - см. информацию на сайте ВАС РФ "банк решений" по делу А40-92025/2012. Наличие согласованных действий, установленное УФАС, подтверждено судебными актами двух инстанций частично. Участники дела- в основном субъекты фарм-рынка, но, например, ДиМедика участвует в аукционах по перевязочным материалам. http://www.fas.gov.ru/solutions/solutions_37853.html
Кратко о схеме и ее доказывании:
"....ООО «ДиМедика» и ООО «Медикал лизинг-консалтинг» при участии в
торгах по лотам №№ 11 и 20 открытого аукциона № 090316/001550/93,
заключив соглашение, направленное на поддержание максимальных цен на
данных торгах, реализовывали стратегию поведения, целью которой являлась
не конкуренция между ними в ходе торгов, а достижение ими, как
участниками Соглашения, взаимовыгодного результата.
Реализация этой стратегии по лотам №№ 11 и 20 открытого
аукциона №090316/001550/93 вышеперечисленными хозяйствующими субъектами
выглядела следующим образом: подав заявку, внеся денежные средства по её
обеспечению в размере 5% начальной (максимальной) цены контракта, ООО
«ДиМедика», не явилось на торги по данным лотам, тем самым фактически
отказалось от конкурентной борьбы на этих торгах, что дало ООО «Медикал
лизинг-консалтинг» право на заключение госконтрактов по начальной
(максимальной) цене на общую сумму 258 714 000,00 рублей.
При этом после проведения торгов ООО «ДиМедика» продало
имеющееся у него лекарственное средство, являвшееся предметом торгов,
своему конкуренту по торгам - ООО «Медикал лизинг-консалтинг».
Это подтверждается, в частности, письмом ООО «Медикал
лизинг-консалтинг» (вх.№67632 от 30.12.2010) по запросу ФАС России
АЦ/43734 от 08.12.2010, которым общество представило копии договоров,
действовавших на дату проведения аукциона. Среди них - договор поставки
№5 от 08.05.2009, заключенный с ООО «ДиМедика». Из пояснений ООО
«Медикал лизинг-консалтинг» следует, что это договор на поставку
препаратов Эремфат (МНН: Рифампицин) лиофилизат для приготовления
инфузий и Аминосалициловая кислота лиофилизат для приготовления раствора
для инфузий, 11,82г№10 (торговое наименование - ПАС-Фатол Н).
Суд соглашается с выводом антимонопольного органа о том, что
указанные действия вышеперечисленных хозяйствующих субъектов стали
возможны только благодаря тому, что они, являясь участниками Соглашения
2, были осведомлены о действиях друг друга, в том числе, о том, что ООО
«ДиМедика», имевшая в своем распоряжении лекарственные средства,
являвшиеся предметом торгов, не явится на торги.
ООО «ДиМедика» было допущено по 2 лотам на участие в аукционе,
но ни разу не явилось на торги, при этом по лоту 11 и лоту 20 оно
отказалось от борьбы, заведомо передавая право заключения
государственных контрактов своему конкуренту - участнику ООО «Медикал
лизинг консалтинг». С экономической точки зрения действия этих
участников могут быть рационально интерпретированы лишь в том случае,
если предположить, что между ними были достигнуты
(заключены) соглашения, приводящие к поддержанию цен на торгах, что
участники не имели цели победы в аукционе по всем лотам, на которые
участник подал заявки, а были нацелены на другой экономический результат
- получение выигрыша по отдельным лотам по цене, близкой к
максимальной. Соответствующее соглашение (устное или письменное)
позволило участникам группы уверенно проводить стратегию, которая в
условиях неопределённости и отсутствия такого сговора была бы заведомо
проигрышной».
Судом также принят во внимание тот факт, что участники
открытого аукциона №090316/001550/93 по лотам №№ 11 и 20 не смогли дать
убедительных ответов о причинах своего поведения в ходе торгов, в
частности, о причинах неявки на торги.
Так, например, ООО «ДиМедика» (вх. №021778 от 25.11.2011) в
обоснование причины неучастия в открытом аукционе №090316/001550/93 по
лотам № 11 и 20 пояснило, что в протоколе рассмотрения заявок содержатся
сведения об отказе Минздравсоцразвития России в допуске ООО «ДиМедика» к
торгам.
Однако в соответствии с Протоколом рассмотрения заявок от
13.04.2009, ООО «ДиМедика» было допущено к участию в торгах по лоту №11,
а в соответствии с Уточнениями к протоколу рассмотрения заявок от
13.04.2009 данный хозяйствующий субъект также был допущен к торгам по
лоту №20 указанного аукциона.
Следовательно, в данном случае, антимонопольным органом
подтверждено, что в действительности действия общества по подаче заявки
на участие в аукционе по лотам № 11 и 20 и его последующий отказ
принимать участие на торгах, а также подача только двух заявок по лоту,
привели к тому, что заказчик был вынужден заключить договор с
единственным участником размещения заказа, явившимся на торги, по
максимально возможной цене (часть 1 статьи 32, части 12 и 13 статьи 37
Закона о размещении заказов).
Данные объективно выраженные действия участников торгов по
лоту № 26 уже сами по себе свидетельствуют о наличии устного соглашения
между ними, направленного на поддержание цены по контракту, что о
наличии такого соглашения показывает и анализ поведения участников
размещения заказа в период проведения торгов, а также после их
завершения".
|